L’onere della prova relativa all’epoca di realizzazione dell’opera al fine di escludere la necessità del previo rilascio del titolo edilizio, ovvero nel caso in cui si chiede di fruire del beneficio del condono edilizio, grava esclusivamente sul privato. Tale regola subisce un temperamento, in omaggio ai principi di ragionevolezza, proporzionalità e logicità e ciò allo scopo di scongiurare l'imposizione di un onere probatorio impossibile da adempiere avuto riguardo alla risalenza nel tempo dei manufatti laddove da un lato il privato porti a sostegno della propria tesi sulla realizzazione dell'intervento prima di una certa data elementi rilevanti e non equivoci (aerofotogrammetrie, dichiarazioni sostitutive di edificazione o altre certificazioni attestanti fatti che costituiscono circostanze importanti) e dall'altro il Comune non valuti debitamente tali elementi e fornisca elementi incerti in ordine alla presumibile data della realizzazione del manufatto privo di titolo edilizio.

La modifica dei costi della manodopera - introdotta nel corso del procedimento di verifica dell'anomalia - comporta un'inammissibile rettifica di un elemento costitutivo ed essenziale dell'offerta economica, che non è suscettivo di essere immutato nell'importo, al pari degli oneri aziendali per la sicurezza, pena l'incisione degli interessi pubblici posti a presidio delle esigenze di tutela delle condizioni di lavoro e di parità di trattamento dei concorrenti, come imposte dall'art. 95, comma 10, del D. Leg.vo 50/2016. Tale impostazione non può ritenersi superata alla luce del D. Leg.vo 36/2023, in quanto i principi del raggiungimento dello scopo, di fiducia e di accesso al mercato portano a circoscrivere le ipotesi di esclusione dalla procedura, ma non consentono di superare il divieto di modificazione del contenuto dell’offerta, di cui il costo della manodopera costituisce parte integrante.

La mancata indicazione dei costi della manodopera non determina l'esclusione automatica dalla gara qualora sia materialmente impossibile il loro inserimento nel modulo, da utilizzare obbligatoriamente, predisposto dalla stazione appaltante per la presentazione dell'offerta. In senso contrario non può assume rilievo la circostanza che il modulo sia modificabile, poiché l’operatore economico si trova nell’incertezza tra l’omettere la specificazione dei costi prescritta dalla legge, stante l’assenza di un apposito spazio, e il rischio, inserendoli, di alterare il modulo appositamente predisposto dall’amministrazione. (Nel caso di specie il disciplinare di gara stabiliva che l’offerta economica avrebbe dovuto essere redatta seguendo le apposite schermate indicate dal MePA, ma il relativo spazio era riservato solo al ribasso offerto, non consentendo invece di inserire i costi aziendali e della manodopera).

Considerata la necessità di salvaguardare la regolarità della procedura di gara e la par condicio fra i partecipanti, sono ammessi interventi della commissione di gara volti a correggere errori materiali solo quando i medesimi siano facilmente ed immediatamente rilevabili. Dinanzi ad un errore dell’operatore nella redazione dell’offerta, è necessario quindi accertare la natura e rilevanza di detto errore, al fine di verificare se possa considerarsi un mero errore materiale immediatamente percepibile e come tale emendabile senza alcuna attività manipolativa, ovvero richieda un’attività integrativa da parte del RUP e, come tale, inammissibile e insuscettibile di soccorso istruttorio.